Lorsqu'une BV ou une NV est déclarée en faillite, le dirigeant de la société n'est en principe pas personnellement tenu de payer les dettes de la société, sauf s'il s'agit de la responsabilité des dirigeants et/ou fondateurs, d'un compte courant ouvert et/ou (a) caution(s) personnelle(s).
Les dettes, dont l'ancien chef d'entreprise peut être tenu personnellement responsable dans ces cas, peuvent augmenter à tel point qu'il n'est plus en mesure d'en assurer le remboursement.
Pour faire face à la montagne de dettes, la loi prévoit deux options : le règlement collectif des dettes ou la faillite personnelle. Ce dernier est discuté plus en détail dans cette contribution.
Depuis l'entrée en vigueur au 01.05.2018 du livre XX du Code de droit économique (ci-après : WER), un ancien dirigeant qui a définitivement cessé de payer peut opter pour la faillite personnelle en complément du règlement collectif de dettes.
Il est crucial ici que la faillite ne soit ouverte qu'aux « entreprises », tandis qu'un règlement collectif de dettes, en revanche, n'est ouvert qu'aux personnes physiques qui ne sont pas une « entreprise » au sens de l'art. I.1, 1° WEC (art. 1675/2 Juge.W).
Une entreprise se définit, entre autres, comme : « toute personne physique qui exerce de manière indépendante une activité professionnelle ».
Une majorité jurisprudentielle et doctrinale part du principe qu'un ancien dirigeant peut être considéré comme une « entreprise » et peut donc en principe, à sa demande, déposer le bilan personnel. Une première condition est que cette demande doit être faite dans les six mois suivant la cessation des activités de l'ancien administrateur. Une deuxième condition est que l'ancien dirigeant en tant que débiteur ait cessé de payer et que son crédit ait déjà été ébranlé alors qu'il avait encore le statut d'entreprise.
La première conséquence de la faillite personnelle est que le failli peut repartir de zéro dans un laps de temps relativement court. Une décision de remise peut être demandée à partir de 6 mois après la date du jugement de faillite. La renonciation peut donc être prononcée et produire ses effets beaucoup plus rapidement que si le débiteur était admis à la procédure de règlement collectif de dettes, qui implique généralement une renonciation et un plan de remboursement qui s'étale sur une période de cinq à sept ans.
La deuxième conséquence est que les dettes résiduelles, après une faillite personnelle, sont presque automatiquement annulées par le tribunal des sociétés. En principe, le juge des sociétés n'a aucun pouvoir d'appréciation à cet égard. Cependant, les parties intéressées, telles que le syndic de faillite et/ou le(s) créancier(s), conservent le bâton proverbial derrière la porte. La demande de remise peut être refusée par le juge des sociétés si un intéressé s'y oppose au moyen d'une requête motivée et démontre que l'ancien administrateur a commis une faute lourde et manifeste qui a contribué à la faillite de la société (art. XX. 173 , §3, premier alinéa WER).
Remarque: selon le texte de loi, la demande de remise du failli doit être introduite dans les trois mois suivant la publication du jugement de faillite (art. XX.173, §2, premier alinéa WER). Récemment, cependant, la Cour constitutionnelle a jugé que ce délai de prescription de trois mois entraînait une limitation disproportionnée des droits du failli (et des membres de sa famille immédiate) et que ce délai de prescription ne devait donc plus être pris en compte (Cour constitutionnelle, 22 avril 2021, n° 62/2021).
Enfin, une troisième conséquence est que le failli est autorisé à conserver les revenus acquis après la mise en faillite et qui découlent d'une cause postérieure à la faillite. Concrètement, il est donc possible en tant que failli de prendre un nouveau départ et/ou de démarrer immédiatement une nouvelle activité (indépendante) (à moins bien sûr qu'une interdiction professionnelle ait été prononcée), dont les revenus peuvent être conservés. . Cela s'applique également, par exemple, à un héritage que l'on reçoit après la date de la faillite.
L'approche du législateur est claire : le failli a la possibilité de 'nouveau départ' veulent offrir. Le créancier, en revanche, reste frustré (dans ses droits) dans de telles circonstances, car il passe souvent à côté, à moins que la faillite ne contienne des actifs de valeur que le syndic encaissera pour payer les créanciers avec le produit.
Autrement dit, faillite personnelle ne signifie pas pour l'ancien directeur nécessairement la fin de son entreprise, mais pour les créanciers, cela signifie souvent que leurs possibilités de récupérer (une partie de) leur créance sont sévèrement limitées.
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